为何设立“安全港”条款？

安全港条款于2017年9月19日生效。澳大利亚的破产交易条款一直以来饱受各种利益团体的诟病。

若公司产生债务时，董事怀疑公司破产或将因该债务而破产，则董事可能对公司产生的债务承担个人责任。

一些人认为，这种潜在的债务责任会导致董事会过早委任外部托管人。他们表示，破产交易条款导致董事会不愿实施重组方案来扭转企业状况。还有人认为，委任外部托管人会导致企业价值灭失及员工失业。

政府对这些关切作出了回应，并向董事会提供了“安全港”方案，允许其保留公司控制权及在继续保护债权人利益的范围内接受专业顾问的重组建议。

什么是“安全港”？

“安全港”是一项额外保护机制，在清算人声称董事允许公司在破产的情况下产生债务时，此项机制可对董事加以保护。

若董事在怀疑公司破产或可能破产后，开始制定一项或多项行动方案或开始采取一项有望为公司带来更好结果的合理行动方案，则可获得这项机制的保护。

申请安全港保护的人员应承担举证责任。申请保护的要求是合理的标准。

安全港保护董事免于承担哪些债务？CPG

从开始制定行动方案起，至下列事件发生为止（以最早者为准），因行动方案而直接或间接产生的债务可以获得相关保护：

  • 若未采取行动，而合理期限届满
  • 行动方案停止执行
  • 合理认为行动方案不再有望为公司带来更好结果
  • 委任托管人或清算人

若公司在破产的情况下产生债务，且此时董事尚未开始制定或执行重组计划，则董事仍应对这些债务承担个人责任。

“更好结果”可能性审查当中，  
会考虑哪些因素？

为公司带来的“更好结果”是指，与立即委任托管人或清算人相比而言更好的结果。

如何满足“更好结果”审查要求？是更好的破产处理结果？还是一定要让公司摆脱破产局面？

需要对“更好结果”形成明确观点，并有以下文书作为该观点的支持依据：

  • 明确指出得出结论时所依据的假设情况和文件
  • 针对行动方案及立即任命外部管理人的情况进行预期结果分析，并出具报告
  • 解释为什么方案能带来比立即破产更好的结果
  • 列出拟议行动方案的执行步骤、时间表和里程碑（可客观评估）

行动方案在每个里程碑都应受到审查，确保仍合理有望给公司带来更好结果。每次审查的决定都应落实至书面记录。根据该决定，方可确定下一步是继续、变更、还是放弃行动方案，任命外部管理人。在每个里程碑，都应对于方案、修订方案、立即任命外部管理人的预期结果进行最新分析。

法院在判断行动方案是否在合理程度上有望给公司带来更好结果时，可能会考虑董事是否：

  • 得到了公司财务状况的充足信息
  • 正在采取适当措施，防止有能力影响公司还债能力的高管或员工采取不当行为
  • 正在确保根据公司的规模和性质，妥善维持公司的财务记录
  • 正在向具有适当资格的“合格实体”征询意见，且此类合格实体已得到提供适当意见所需的足够信息
  • 正在制定或执行公司重组方案以改善公司财务状况

什么是合格实体？

具有适当资格的合格实体是指具有“满足相应目的”的资格，与资质无关。顾问是否具有适当资格，由任命该顾问的董事来负责判断。董事应考虑：

  • 企业的性质、规模和复杂程度
  • 顾问的独立性、专业资质、良好声誉以及是否为相关专业团体成员
  • 顾问的经验
  • 顾问的专业责任保险额度

顾问资质可能会因个案而异。

  • 小型或结构简单的企业 - 律师、会计师或其他可能具备破产经验的技术顾问。
  • 较大或较复杂的企业 - 具备适当资质的特殊破产或企业重建执业人员，且应是专业破产或企业重建协会的成员，或专业律师。
  • 大型复杂企业 - 由企业重建专家、破产执业人员、律师和会计师事务所组成的团队。。

在什么情况下，无法受到安全港保护？

若公司无法做到以下几点，则不能受到保护：

  • 在到期应付时，支付员工权益
  • 递交税法规定的申报单、通知书、对账单、申请表或其他文书

这指的是什么？员工权益仅指到期应付的权益。而不包括累计产生但尚未到期的权益。在税收方面，这是指申报和递交义务，而非支付义务。

此外，除非已根据法律要求将公司账簿和记录提供给托管人或清算人，否则董事不得仅以此支撑申请安全港保护。

机遇

安全港带来以下机遇：

  • 向您的客户通报变化情况
  • 出售其他服务
  • 避免客户过早破产
  • 协助客户制定重组计划
  • 协助客户执行计划并监测效果

企业重组与复苏服务团队可就安全港委托提供协助。在向客户提供安全港建议方面，并无道德禁止规定，这与正式破产委托有所不同。

多学科综合团队服务

依托全国性会计事务所RSM的全方位服务，RSM重组与复苏服务团队能够运用以下专业资源，熟练处理正式和非正式委托：

  • 担保和咨询
  • 商业咨询
  • 公司财务
  • 风险咨询
  • 财务服务
  • 养老金
  • 税务服务

我们的多学科综合团队提供安心服务，为您争取最佳结果。

RSM为全澳企业提供重组与复苏服务。 如需详情，欢迎垂询。

布里斯班   电话：07 3225 7800   Mitchell Herrett
堪培拉   电话：02 6217 0348    Frank Lo Pilato
墨尔本   电话：02 6217 0341     Jonathon Colbran 和 Tristana Steedman
珀斯   电话：08 9261 9271    Greg Dudley 和 Jerome Mohen
Wagga Wagga/Albury   电话：02 6937 7000   Andrew Bowcher 和 Tim Gumbleton

Further Articles & Insights